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2005年全国法律硕士专业学位研究生入学联考试题(民法)_法硕真题库(4)
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| 文章出处：学生大考试站 发布时间：2005-11-04 |
57.抵押权的含义和法律特征。
「答案要点」（1）抵押权，是指债权人对于债务人或第三人提供作为债务履行担保的财产，于债务人不履行债务时，得就其卖得价金优先受偿的权利（2分）。
（2）抵押权的特征：
①抵押权是一种从属于债权的担保物权，抵押权的存在、转移和消灭均从属于债权，具有从属性（1分）。
②债权人在全部债权受清偿前，可就抵押物的全部行使权利，具体表现在两方面：一是债权人在全部债权受清偿前，得对于抵押物的整体主张权利；二是抵押物的部分变化或债权的部分变化均不影响抵押权的整体性。具有不可分性（2分）。
③抵押权并不因抵押物的灭失而消灭，具有物上代位性（1分）。
十、辨析题：58小题，8分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。将答案写在答题纸相应的位置上。
58.日常生活中，我们经常听到这样的说法：“一人做事一人当。”请用民法中侵权行为法原理对此加以分析。
「答案要点」（1）该说法不完全正确（1分）。
（2）根据过错责任原则，每一个人应对自己的过错行为承担相应的法律后果，所谓“自己选择，自己责任”。通常情况下，对他人的行为不承担法律责任（2分）。从另一方面讲，法律只使行为人本人承担责任，不株连他人。从这种意义上讲，“一人做事一人当”是正确的（1分）。
（3）不过，法律有特别规定的情况下，对他人的行为也应负责（3分）。如被代理人对代理人的行为，国家机关对其工作人员的职务侵权行为，雇佣人对受雇人因业务行为而造成他人损害的行为，监护人对被监护人造成他人损害的行为等（1分，考生任意举一例即可给分）。
「解析」“不完全正确”意味着：一般情形下是正确的，但存在例外。第2点说明其正确性；第3点说明其例外。
十一、法条分折题：59小题，10分。将答案写在答题纸相应的位置上。
59.《中华人民共和国合同法》第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。试运用民法原理分析该条法律规定（要求分析条文所规定制度的概念、制度构成和制度价值）。
「答案要点」（1）本条是关于表见代理的规定。
（2）表见代理，是指没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的无权代理人，以被代理人名义进行的民事行为在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为。
（3）该制度起协调本人利益和相对人利益的作用，通过对善意第三人利益的保护而起到维护交易安全的目的。（1分）
（4）表见代理的构成条件：
①代理人无代理权。（1分）
②无权代理人有被授予代理权的外表或假象。（1分）
③相对人有理由相信该代理人有代理权。（1分）
④相对人基于信任而与该无权代理人成立法律行为。（1分）
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